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用邏輯思維探討“采購代理機構(gòu)”的界定與定位

2024年08月13日 10:53 來源:中國政府采購網(wǎng)打印

  ■ 宋 軍
  我國政府采購實行的是集中采購與分散采購相結(jié)合,且推行委托代理制,即采購人應(yīng)該或可以委托他人采購和他人評審(評審專家),與之相對應(yīng)的是集中采購——采購人委托集中采購機構(gòu)代理采購和分散采購——采購人自行采購或委托代理采購。因此,才有了“采購代理機構(gòu)”這一“專業(yè)名詞”。
  對于“采購代理機構(gòu)”的界定,《政府采購法》(2003年版)沒有對它進行界定與解釋。只是第六十條規(guī)定:“采購代理機構(gòu)與行政機關(guān)不得存在隸屬關(guān)系或者其他利益關(guān)系”。《政府采購法實施條例》第十二條規(guī)定:“政府采購法所稱采購代理機構(gòu),是指集中采購機構(gòu)和集中采購機構(gòu)以外的采購代理機構(gòu)”。這種界定或解釋,并沒有包括采購代理采購的性質(zhì)、職能、作用等方面內(nèi)容,只是用“包含關(guān)系”進行了說明,即:采購代理機構(gòu)包括集中采購和非集中采購機構(gòu)。而且犯了名詞解釋之大忌——同語反復(fù)。在近期的《政府采購法(修訂征求意見草案)》中,為了避免這種錯誤,修改為:“采購代理機構(gòu)包括集中采購機構(gòu)和社會代理機構(gòu)”。用“包括”替代了“是指”,這就告訴公眾,它只是對“采購代理機構(gòu)”包括對象進行了說明,并不是對“采購代理機構(gòu)”進行界定和解釋。同時,還分別對“集中采購機構(gòu)”和“社會代理機構(gòu)”進行了解釋,讓公眾對他們的相同點和不同點有了進一步的了解。
  雖然,此規(guī)定對采購代理機構(gòu)、集中采購機構(gòu)和社會代理機構(gòu)進行了界定和解釋,但三者的邏輯關(guān)系卻有點亂,不能深究細研。因為,嚴格意義上講,“采購代理機構(gòu)”與“社會代理機構(gòu)”沒有從屬或包含關(guān)系,“集中采購機構(gòu)”與“社會代理機構(gòu)”不是并列關(guān)系。
  從漢語語法邏輯上講,“采購代理機構(gòu)、集中采購機構(gòu)和社會代理機構(gòu)”都是一種“機構(gòu)”,對“機構(gòu)”的界定和解釋有六種,在這里主要是指“機關(guān)、團體等工作單位”。“機構(gòu)”是名詞。是什么機構(gòu)呢?在其前面加定語“代理”“采購”,就成了“代理機構(gòu)”“采購機構(gòu)”,其“機構(gòu)”的性質(zhì)就確定了。
  代理是指受當事人的委托,代表當事人行使某種權(quán)利,做某種事情。
  采購是指“以合同方式有償取得貨物、工程和服務(wù)的行為,包括購買、租賃、委托、雇用等”。
  代理機構(gòu)是指根據(jù)委托方的授權(quán)和指示,代表委托方進行特定事務(wù)處理的組織。也稱中介機構(gòu)。
  采購機構(gòu)是指從事購買活動的組織。
  按照漢語的邏輯,定語指向越明確,概念越小,也越具體。
  “代理機構(gòu)”加“采購”,則明確為是從事購買活動的中介機構(gòu),它區(qū)別于稅務(wù)代理、商標代理等。
  而集中采購機構(gòu)是相對于非集中采購機構(gòu)而言。《政府采購法》第十六條規(guī)定,“集中采購機構(gòu)是非營利事業(yè)法人,根據(jù)采購人的委托辦理采購事宜”。此規(guī)定明確了集中采購機構(gòu)的屬性和職責。而《政府采購法(修訂征求意見草案)》規(guī)定為:“集中采購是設(shè)區(qū)的市、自治州以上人民政府依法設(shè)立的實施集中采購的相關(guān)機構(gòu)”。這比《政府采購法》的集中采購機構(gòu)的解釋相對“進步”了一些。
  在“代理機構(gòu)”前面加“社會”變成了“社會代理機構(gòu)”,讓“代理機構(gòu)”不僅變得概念不明確,反而使之更加模糊不清,且概念越來越大。
  “社會”是指什么?它相對于什么而言?一般解釋為“由人與環(huán)境形成的關(guān)系總和”。筆者想,這不是立法者的本義。它只是想?yún)^(qū)別于“由政府專門成立的集中采購機構(gòu)”而已。即:政府的與社會的。
  但這恰恰又使“采購代理機構(gòu)、集中采購機構(gòu)和社會代理機構(gòu)”的邏輯關(guān)系混亂了。雖然《政府采購法(修訂征求意見草案)》已對“社會代理機構(gòu)”進行了解釋,即:社會代理機構(gòu)是從事采購代理業(yè)務(wù)的營利法人。
  但筆者認為:這種解釋是一種“強加性”和“強制性”的,是不是說,社會代理機構(gòu)就只能是從事采購代理業(yè)務(wù)的營利法人,或者說專指從事采購代理業(yè)務(wù)的中介機構(gòu)呢?顯然不是。
  社會代理機構(gòu)包括所有非由“政府”成立的從事各種行業(yè)、專業(yè)的代理服務(wù)的中介機構(gòu)。從立法者的本義來講,也就是想說明和區(qū)別“非由政府成立”的或“由政府成立”的采購代理機構(gòu)。
  所以,從邏輯上講,這是一個大概念與小概念的關(guān)系問題。“采購代理機構(gòu)”相對于“社會代理機構(gòu)”是一個小概念,“社會代理機構(gòu)”不從屬于“采購代理機構(gòu)”。反而“采購代理機構(gòu)”
  從屬于“社會代理機構(gòu)”,也可以說“社會代理機構(gòu)”包含了“采購代理機構(gòu)”。
  為了讓其邏輯關(guān)系更清晰,并區(qū)別“政府”與“社會”采購代理機構(gòu)性質(zhì),在不進行大的修改的情況下,可“再加定語”,讓“社會代理機構(gòu)”變?yōu)槭恰吧鐣闪⒌摹薄⒕哂小吧鐣再|(zhì)的”采購代理機構(gòu),可用“社會采購代理機構(gòu)”。
  這樣就成了“采購代理機構(gòu)包括集中采購機構(gòu)和社會采購代理機構(gòu)”。如果更加嚴謹,則為“政府采購代理機構(gòu)包括政府集中采購機構(gòu)、部門集中采購機構(gòu)和社會采購代理機構(gòu)”。
  隨著政府采購制度改革的不斷深入,采購人主體責任的不斷落實,采購人的采購權(quán)與決策權(quán)的統(tǒng)一,采購人、供應(yīng)商都會更多地“借智”于專業(yè)化的代理機構(gòu)。因此,服務(wù)于政府采購活動的代理機構(gòu)種類將會越來越多。
  有政府采購招標代理,就會有政府采購?fù)稑舜恚€有專門從事采購需求調(diào)查的代理、供應(yīng)商維權(quán)代理(這個已有律師事務(wù)所),還有政府采購績效評價代理、政府采購檔案管理代理等。這些都屬于政府采購活動的代理事項。
  為了把這些為政府采購服務(wù)的中介代理機構(gòu)的關(guān)系理順,還必須先規(guī)范政府采購的專業(yè)名詞。
  目前,有“采購”“政府采購”“招標”“招標投標”四個關(guān)鍵詞的關(guān)系公眾容易搞混。
  首先,“政府采購”是一種“采購”活動,是區(qū)別于其他采購主體(相對于私人等)采購的一種采購活動。“采購”不能代替“政府采購”,它只是包含關(guān)系。同樣,“政府采購”也不能代替“采購”,它不能包含“采購”。“采購”活動包含了“招標”采購方式。
  “招標”是一種采購方式,是“政府采購”中的一種采購方式(其他采購主體也可以用),是相對于詢價的一種采購方式。“招標投標”不是一種采購方式,它只是“招標”采購方式中的兩個過程或程序,“招標”程序和“投標”程序。“招標投標”不能簡單地代表“招標”,“招標”不能代替“采購”,更不能代替“政府采購”。“招標”和“政府采購”不能互換。
  “招標采購”也不能代替“政府采購”,它是“政府采購”中的一種采購方式。
  目前,有些單位或地方設(shè)立的“招標采購(管理)辦公室”或“招標管理辦公室”等機構(gòu),在履行政府采購監(jiān)督管理職能,是沒有厘清上述四個名詞的基本含義與關(guān)系。是否這個管理辦公室的職責只管“招標”采購方式?其他采購方式不管了?
  所以,需要更加嚴謹、科學(xué)地厘清代理機構(gòu)的關(guān)系,并便于公眾理解,更深層次地還在于《政府采購法》和《招標投標法》的統(tǒng)一。
  政府采購代理機構(gòu)包括:政府采購的采購代理機構(gòu)、政府采購的投標(響應(yīng))代理機構(gòu)、政府采購的需求調(diào)查代理機構(gòu)、政府采購的爭議處理代理機構(gòu)、政府采購的績效評價代理機構(gòu)、政府采購的檔案資料代理機構(gòu),以及政府采購的投訴處理代理機構(gòu)等。而政府采購的采購代理機構(gòu)又包括政府集中采購機構(gòu)、部門集中采購機構(gòu)和社會采購代理機構(gòu)。
  按目前的“采購代理機構(gòu)”的說法,采購代理機構(gòu)是否為政府采購當事人的問題,也提到了“議事日程”。在對一版二版的《政府采購法(修訂征求意見草案)》的討論中,業(yè)界有兩種不同的觀點,是,不是,是。反反復(fù)復(fù)。
  何為當事人?是指與事情有直接關(guān)系的人(《現(xiàn)代漢語詞典》)。政府采購是一種買賣關(guān)系,采購人與供應(yīng)商是有直接關(guān)系的人。采購代理機構(gòu)(包括評審專家)只是采購人的受托人,采購代理機構(gòu)與供應(yīng)商是間接關(guān)系。
  從狹義上講,政府采購當事人只有采購人和供應(yīng)商。采購代理機構(gòu)和評審專家只是采購人的受托人,委托人與受托人之間屬于代理關(guān)系,由受托人根據(jù)委托人的授權(quán),以委托人的名義進行民事活動,所產(chǎn)生的法律責任由委托人承擔。
  從廣義上講,采購人、供應(yīng)商、采購代理機構(gòu)和評審專家都直接地參與了采購活動,也可以說屬于間接當事人。但從法律責任的承擔上講,受托人不是政府采購當事人。
  如果用參與政府采購活動關(guān)系來判斷是否為當事人的話,那么,政府采購監(jiān)管部門也屬于政府采購當事人。因為,政府采購監(jiān)管部門參與了法規(guī)、規(guī)則的制定、采購方式變更的審批、監(jiān)督檢查等,特別是在投訴處理中,還有可能成為行政復(fù)議的被申請人或行政訴訟的被告人。
  (作者單位:采招云數(shù)智化采購研究中心)

 

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